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中国证券监督管理委员会行政复议决定书(朱贤洲)

时间:2019-08-06 21:35  来源:未知   作者:admin   点击:

  号)对其作出的市场禁入决定,向中国证券监督管理委员会(以下简称本会或中国证监会)申请行政复议。本会受理后,依法进行了审查,现已审查终结。

  被申请人《市场禁入决定书》认定,深圳市联建光电股份有限公司(以下简称联建光电)于2013年12月18日与申请人、何吉伦、周昌文等12位四川分时广告传媒有限公司(以下简称分时传媒)股东签订《现金及发行股份购买资产协议》及《盈利预测补偿协议》,以现金及发行股份方式收购分时传媒100%股份,交易对价为8.6亿元,其中何吉伦及其父亲共持有分时传媒77.71%股份。12位分时传媒股东承诺,分时传媒2013年至2017年经审计的归属于母公司股东的扣除非经常性损益后的净利润分别不低于8,700万元、10,000万元、11,300万元、12,200万元和12,800万元。若分时传媒实际利润低于上述承诺净利润,则补偿义务人将按照协议的相关约定对上市公司进行补偿。2014年4月11日,中国证监会核准此次交易。2014年4月29日,分时传媒完成股权变更登记手续,成为联建光电全资子公司。自2014年5月起,联建光电开始将分时传媒纳入合并报表范围。2014年至2016年,分时传媒通过虚构广告业务收入、跨期确认广告业务收入等方式,共虚增营业收入61,787,035.34元,虚增利润60,472,468.90元。上述行为导致联建光电2014年年度报告、2015年半年度报告、2015年年度报告、2016年半年度报告、2016年年度报告和2017年半年度报告存在虚假记载,违反了《中华人民共和国证券法》(以下简称《证券法》)第六十三条的规定,构成《证券法》第一百九十三条第一款所述违法行为。申请人为原分时传媒股东、业绩承诺补偿义务人。涉案期间,申请人任联建光电董事、副总经理和分时传媒董事长,组织、参与分时传媒与成都金宝盛世投资管理有限公司(以下简称金宝盛世)的广告业务,并在2015年半年报至2017年半年报等5份定期报告上签字,应对涉案违法行为承担主要责任,系对违法行为直接负责的主管人员。据此,被申请人对申请人采取3年证券市场禁入措施。

  申请人复议请求撤销《市场禁入决定书》对其作出的市场禁入决定,主要理由为:1.联建光电涉案的会计差错影响较小,公司积极配合调查并及时更正披露,相关交易真实发生并非蓄意造假等情形,符合《信息披露违法行为行政责任认定规则》(证监会公告〔2011〕11号,以下简称《认定规则》)规定的多项减轻责任情形,不应认定为重大信息披露违法行为。2.申请人在2014年期间不担任联建光电董事、监事、高级管理人员职务,不应对该年年报披露负责。3.申请人在上述期间之外担任联建光电董事,但不分管信息披露工作,也不负责分时传媒的财务工作,仅参与金宝盛世业务合同签署工作,未了解每一合同的实际执行情况,在已尽忠实勤勉义务后未能发现分时传媒违法事实,不负有过错,www.750911.com,不应认定为责任人员。4.本案存在多项减轻责任的情形,不符合违法情节严重、可以采取证券市场禁入措施的条件。

  被申请人答复认为:1.联建光电信息披露违法行为情节严重。分时传媒在业绩承诺期内,累计虚增营业收入61,787,035.34元,虚增利润60,472,468.90元,数额巨大,直接导致联建光电连续四年定期报告信息披露违法,显然不属情节轻微的情形。2.联建光电在被立案调查后公告更正会计差错、配合调查以及分时传媒收到涉案广告业务交易款项等情形不影响本案违法事实和行政责任认定。《认定规则》第十二条、第十三条所列主客观要素系认定信息披露违法责任的考虑因素而非减轻责任认定的条件,《市场禁入决定书》已充分考虑了违法行为的事实、性质、情节和社会危害程度。3.上市公司董事、监事、高级管理人员负有保证上市公司信息披露真实、准确、完整的义务,应当忠实、勤勉地履行职责,独立作出判断。申请人时任联建光电董事、副总经理,签字确认涉案5期定期报告,应对涉案信息披露违法行为承担相应责任。4.申请人所称不分管、负责信息披露、财务管理工作,不知悉、未发现违法事实,相信专业机构意见,均不构成免责事由。申请人所称未缺席联建光电董事会、审阅关注联建光电年报,仅系一般履职行为,申请人并未提交进一步证据证明其已尽忠实、勤勉义务,没有过错,依据《认定规则》,应当认定申请人为联建光电信息披露违法行为的责任人员。5.申请人实际履行分时传媒日常经营管理职责,是成都业务板块的负责人,对成都业务板块所属团队、业务承担全面管理职责;涉案的金宝盛世广告业务由申请人团队负责,申请人实际组织、参与该广告业务。申请人所称未实际履行董事长职责、不分管分时传媒财务工作、仅参与合同签署工作、未具体了解合同执行情况、分时传媒客户数量较多等情况,均不是免责事由。

  经查明,联建光电于2013年12月18日与申请人、何吉伦、周昌文等12位分时传媒股东签订《现金及发行股份购买资产协议》及《盈利预测补偿协议》,以现金及发行股份方式收购分时传媒100%股份。12位分时传媒股东承诺,分时传媒2013年至2017年经审计的归属于母公司股东的扣除非经常性损益后的净利润分别不低于8,700万元、10,000万元、11,300万元、12,200万元和12,800万元。若分时传媒实际利润低于上述承诺净利润,则补偿义务人将按照协议的相关约定对上市公司进行补偿。2014年4月11日,中国证监会核准此次交易。2014年4月29日,分时传媒完成股权变更登记手续,成为联建光电全资子公司。自2014年5月起,联建光电开始将分时传媒纳入合并报表范围。分时传媒通过虚构广告业务收入、跨期确认广告业务收入等方式,2014年虚增营业收入6,196,226.42元,虚增利润6,196,226.42元;2015年虚增营业收入36,374,615.98元,虚增利润35,060,049.54元;2016年虚增营业收入19,216,192.94元,虚增利润19,216,192.94元。上述行为导致联建光电2014年年度报告、2015年半年度报告、2015年年度报告、2016年半年度报告、2016年年度报告和2017年半年度报告存在虚假记载。申请人为原分时传媒股东、业绩承诺补偿义务人。涉案期间,申请人任联建光电董事、副总经理、分时传媒董事长,组织、参与分时传媒与金宝盛世的广告业务,并在2015年半年度报告、2015年年度报告、2016年半年度报告、2016年年度报告和2017年半年度报告上签字,应对涉案违法行为承担主要责任,系对违法行为直接负责的主管人员。

  本会认为,联建光电2014年年度报告、2015年半年度报告、2015年年度报告、2016年半年度报告、2016年年度报告和2017年半年度报告存在虚假记载,违反了《证券法》第六十三条的规定,构成《证券法》第一百九十三条所述信息披露违法行为。申请人时任联建光电董事、副总经理、分时传媒董事长,组织、参与分时传媒与金宝盛世的广告业务,并在2015年半年度报告、2015年年度报告、2016年半年度报告、2016年年度报告和2017年半年度报告上签字,应对涉案违法行为承担主要责任,系直接负责的主管人员,应当按照《证券法》第一百九十三条的规定进行处罚。根据当事人违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度,依据《证券法》第二百三十三条和《证券市场禁入规定》(证监会令第115号)第三条、第五条及第六条的规定,对申请人采取3年证券市场禁入措施并无不当。申请人所述联建光电在被立案调查后公告更正会计差错、配合调查以及分时传媒收到涉案广告业务交易款项等情形不影响本案违法事实和行政责任认定。综上,《市场禁入决定书》认定事实清楚,证据确实充分,适用法律正确,程序合法,内容适当。

  根据《行政复议法》第二十八条第一款第(一)项的规定,本会决定:维持中国证券监督管理委员会深圳监管局《市场禁入决定书》(〔2018〕1号)对申请人作出的市场禁入决定。

  申请人如不服本复议决定,可在收到本复议决定书之日起15日内向有管辖权的人民法院提起诉讼。

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